Rządowy projekt ustawy o zmianie ustawy o ofercie publicznej i warunkach wprowadzania instrumentów finansowych do zorganizowanego systemu obrotu oraz o spółkach publicznych oraz o zmianie innych ustaw

16
Art. 1 pkt 30
Nowe brzmienie art. 39 zmienianej ustawy
Proponowane całościowe przeredagowanie tego przepisu ma na celu
doprecyzowanie niektórych elementów związanych z memorandum
informacyjnym i jego stosowaniem oraz ich ujednolicenie z zasadami
obowiązującymi w przypadku prospektu emisyjnego. Jest to uzasadnione
szczególnym charakterem inwestorów, do których ten dokument jest

skierowany, oraz bardzo ograniczonym zakresem informacji, jakie musi
zawierać zgodnie z dyrektywą 2003/71/WE i rekomendacją CESR z lutego
2005 r.
Proponowana zmiana w ust. 3 ma na celu jednoznaczne wskazanie, że
w przypadkach określonych w art. 7 ust. 3 pkt 1-4 i pkt 5 lit. e oraz art. 7 ust. 4
pkt 1 lub 2 (przy czym wystarczające jest spełnienie się jednej z tych
przesłanek) nie ma obowiązku sporządzania memorandum informacyjnego.
Nowe brzmienie art. 40 zmienianej ustawy
Proponowane zmiany mają na celu doprecyzowanie wskazań odnośnie do
możliwości ustalenia przez emitenta lub wprowadzającego elastycznych zasad
aktualizacji tego dokumentu informacyjnego i jego publikacji. Proponowana
zmiana ma też na celu doprecyzowanie obowiązków publikacyjnych,
w przypadku gdy memorandum informacyjne będzie podstawą wprowadzenia
papierów wartościowych do obrotu na rynku regulowanym, a więc wówczas,
gdy dostęp do niego powinni mieć de facto wszyscy inwestorzy. Ponadto
zmiana do ust. 2 pkt 1 wprowadza normę określającą ostateczny termin, kiedy
memorandum powinno być udostępnione inwestorom, aby mogli świadomie
wziąć udział w ofercie.
Art. 1 pkt 31 (nowe brzmienie art. 41 zmienianej ustawy)
Biorąc pod uwagę, że praktyczne znaczenie regulacji odnoszącej się do emisji
papierów wartościowych przez Skarb Państwa i NBP w trybie oferty publicznej
oraz do ich dopuszczania do obrotu na rynku regulowanym odsyła de facto do
przepisów szczególnych, wydaje się zasadne, aby dla przejrzystości niniejszej
regulacji usunąć je z ustawy.


17
Proponowane zmiany w dotychczasowym ust. 1 pkt 2 lit. a są związane ze
zmianami proponowanymi w przepisach prawa upadłościowego i egze-
kucyjnego oraz Kodeksu spółek handlowych (wyłączające stosowanie
przepisów niniejszej ustawy do ofert składanych w ramach przedmiotowych
postępowań). Proponowana zmiana uwzględnia również fakt, że przypadek
określony w lit. b, jako niebędący ofertą publiczną, nie ma racji bytu jako
wyjątek od obowiązku sporządzenia prospektu emisyjnego lub memorandum
informacyjnego.
Art. 1 pkt 32 i 33 (nowe brzmienie art. 42 i nowy art. 42 a i 42b zmienianej
ustawy)
Proponowana zmiana ma na celu wprowadzenie prostszej, elastyczniejszej
i przejrzystszej procedury postępowania w tych przypadkach, gdy prospekt nie
jest wymagany i zgodnie z dyrektywą 2003/71/WE państwo członkowskie może
wprowadzić całkowicie własne uregulowanie kwestii obowiązków informa-
cyjnych.
Obowiązujący obecnie tryb zawiadomienia z możliwością zgłoszenia sprzeciwu
przez Komisję w praktyce wykazuje znaczące ograniczenia, ponieważ
uniemożliwia de facto podjęcie przez Komisję decyzji o poprawności
memorandum przed upływem ustawowego terminu. Ponadto wprowadzenie
procedury maksymalnie zbliżonej do tej, jaka jest stosowana przy zatwierdzaniu
prospektu emisyjnego z praktycznie wszystkimi jej parametrami, powinno
znacząco zwiększyć jej przejrzystość. Podział art. 42 na trzy odrębne regulacje
(art. 42, 42a i 42b) ma na celu precyzyjne rozdzielenie regulacji różniących się
zarówno przedmiotem, jak i adresatem normy.
Art. 1 pkt 34 (uchylenie art. 43 zmienianej ustawy)
Zgodnie z propozycją zmiany w art. 41 ust. 1 pkt 1 (wyjęcie papierów
wartościowych Skarbu Państwa i NBP spod regulacji tego oddziału),
zachowanie obecnego brzmienia art. 43 jest bezzasadne.


18
Art. 1 pkt 35 (nowy ust. 3 w art. 44 zmienianej ustawy)
Proponowany przepis ma na celu jednoznaczne określenie zakresu
podmiotowego odpowiedzialności za informacje zawarte w warunkach obrotu,
analogicznie jak w przypadku prospektu emisyjnego.
Art. 1 pkt 36 (nowe brzmienie tytułu oddziału 4 zmienianej ustawy)
Proponowana zmiana ma na celu uwzględnienie faktu, że przedmiotowe
przepisy dotyczą również czynności prowadzenia sprzedaży i subskrypcji
w ramach oferty publicznej.
Art. 1 pkt 37 (nowe brzmienie art. 45 ust. 1 i 2 zmienianej ustawy)
Proponowana zmiana w ust. 1 ma na celu wprowadzenie dyscyplinującej
emitentów zasady, że prospekt emisyjny powinien być publikowany jak
najszybciej po jego zatwierdzeniu, tak aby nie było odkładane rozpoczęcie
biegu terminu jego ważności, a inwestorzy otrzymywali możliwie najbardziej
aktualny dokument informacyjny. Jest to również doprecyzowanie transpozycji
do prawa krajowego art. 14(1) dyrektywy 2003/71/WE.
Zwrot „z zastrzeżeniem” w ust. 2 wskazuje, że norma z ust. 3 stanowi lex
specialis wobec ust. 2 w określonych w niej przypadkach, podczas gdy zasada
zawarta w art. 14(1-2) dyrektywy 2003/71/WE wskazuje, że powinna ona być
normą dodatkową do tego, co nakazuje ust. 2. Proponowana zmiana ma na
celu usunięcie tej niespójności.
Ponadto proponowana zmiana do ust. 1 ma na celu doprecyzowanie, że
publikacja prospektu powinna nastąpić przed rozpoczęciem subskrypcji, a nie
np. pod koniec pierwszego dnia jej trwania, co przynajmniej teoretycznie jest
możliwe obecnie.
Art. 1 pkt 38 (nowe brzmienie art. 46 ust. 2 zmienianej ustawy)
Poprawka ma na celu także uwzględnienie możliwości wystąpienia emisji
papierów wartościowych w walucie innej niż euro i złoty, a w konsekwencji
potrzeby wskazania sposobu porównania kwoty w tej walucie w stosunku do
kryterium ustalonego w euro.



19
Art. 1 pkt 39 (nowe brzmienie art. 47 ust. 1 pkt 2 zmienianej ustawy)
Proponowana zmiana ma na celu skorygowanie oczywistej omyłki pisarskiej
oraz doprecyzowanie przepisu dotyczącego instytucji finansowych oferujących
papiery wartościowe.
Art. 1 pkt 39 (nowe brzmienie art. 47 ust. 1 pkt 3 zmienianej ustawy)
Proponowana zmiana ma na celu doprecyzowanie transpozycji do prawa
krajowego art. 14(2)(c) dyrektywy 2003/71/WE.
Art. 1 pkt 39 (nowe brzmienie art. 47 ust. 2 zmienianej ustawy)
Przedmiotowy przepis stanowi transpozycję do prawa krajowego opcjonalnego
przepisu art. 14(3) dyrektywy 2003/71/WE. Proponowana zmiana ma na celu
zdjęcie z emitentów obowiązku publikacji tej szczególnej informacji (o formie
i terminie publikacji prospektu emisyjnego). W praktyce bowiem, wobec realnej
możliwości dokonania tej publikacji w możliwie najmniej dogodnym dla
inwestorów miejscu ze względu na koszt publikacji, nie stanowi ona żadnej
wartości dodanej. Tym bardziej, że Komisja zamieszcza na swojej stronie
internetowej wykaz zatwierdzonych prospektów emisyjnych z informacją o ich
publikacji.
Art. 1 pkt 40 (nowe brzmienie art. 49 ust. 1 i 2 zmienianej ustawy)
Obecne brzmienie przepisu sprawia, że 12-miesięczny okres ważności
prospektu emisyjnego dotyczy wyłącznie prospektu emisyjnego sporządzonego
w formie jednego dokumentu. Tymczasem termin ten powinien się odnosić
również do prospektu emisyjnego sporządzanego w formie trzech odrębnych
dokumentów.
Ustawa przewiduje, że prospekt emisyjny może być sporządzany w formie
jednego dokumentu albo zestawu trzech dokumentów, których udostępnienie
do publicznej wiadomości może być dokonane jednocześnie po ich
zatwierdzeniu lub w różnych terminach. Dokument rejestracyjny jest ważny
12 miesięcy od jego zatwierdzenia (art. 49 ust. 2) i w trakcie tego okresu
emitent może do niego dołączyć dokumenty ofertowy i podsumowujący,
tworząc tym samym prospekt emisyjny, który jest z kolei ważny przez okres
12 miesięcy od dnia jego opublikowania (w praktyce od opublikowania


20
ostatniego z dokumentów go konstytuujących), a więc tak jak prospektu
sporządzonego w formie jednego dokumentu. Zasada, że taki prospekt
emisyjny jest ważny przez okres 12 miesięcy od dnia publikacji, powinna
wynikać właśnie z przepisu o terminie ważności prospektu, liczonego od dnia
publikacji, tj. z brzmienia art. 49 ust. 1.
Biorąc pod uwagę celowość sporządzania dokumentu rejestracyjnego jako
podstawę pod przyszłe jego wykorzystanie jako część prospektu emisyjnego,
znaczące utrudnienie zarówno dla emitenta, jak i dla Komisji stanowi obowiązek
jego ciągłej aktualizacji, w przypadku gdy nie jest używany jako część
prospektu. Dlatego też, wykorzystując obowiązujące już zapisy, proponowane
jest wprowadzenie zasady, że aktualizacja dokumentu rejestracyjnego na-
stępuje przy okazji składania dokumentu ofertowego i tworzenia prospektu
emisyjnego.
Proponowana zmiana do ust. 1 ma także na celu uregulowanie jednoznacznie
kwestii faktycznego terminu ważności prospektu, na podstawie którego
przeprowadzono już ofertę publiczną, lub dopuszczenie do obrotu na rynku
regulowanym przed upływem 12 miesięcy od jego publikacji.
Art. 1 pkt 41 (nowe brzmienie art. 50 zmienianej ustawy)
Proponowana zmiana ma na celu doprecyzowanie transpozycji do prawa
krajowego art. 15(4) dyrektywy 2003/71/WE.
Art. 1 pkt 42 i 43 (nowe brzmienie art. 51 i nowy art. 51a zmienianej ustawy)
Proponowana zmiana w ust. 1 i nadanie nowego brzmienia ust. 2 mają na celu
doprecyzowanie transpozycji do prawa krajowego art. 16(1) dyrektywy
2003/71/WE oraz wydłużenie terminu na przekazywanie do aneksu do Komisji
z 24 godzin do 2 dni roboczych od zaistnienia zdarzenia lub powzięcia o nim
wiadomości. Termin 24 godzin może być bowiem w praktyce niemożliwy do
zachowania przez emitentów, a jednocześnie jego przekroczenie nie niesie ze
sobą żadnego zagrożenia dla interesu inwestorów – zachowują prawo do
wycofania zapisu po opublikowaniu aneksu.
Zmiana do proponowanego ust. 5 ma na celu uproszczenie brzmienia tego
przepisu, odejście od wprowadzania dookreślenia terminu na publikację